fy"> У разі визнання докази отриманим з порушенням закону суд повинен мотивувати своє рішення про виключення його з сукупності доказів у справі, вказавши, в чому виразилося порушення закону.
За загальним правилом неприпустимі докази не повинні брати участь у процесі доказування не тільки при розгляді справи судом присяжних, а й у звичайному порядку, не тільки в судових, але й в досудових стадіях.
Не тільки обвинувальні, але і виправдувальні відомості повинні фіксуватися без порушення закону. Між тим визнання докази неприпустимим - це не обов'язок, а право суду. У зв'язку з чим суд може, виходячи з обставин справи і ходу її розслідування, не визнавати неприпустимим виправдувальне або пом'якшує покарання доказ.
Показання обвинуваченого (підозрюваного), дані в ході досудового провадження у кримінальній справі за відсутності захисника і не підтверджені підсудним в суді не мають юридичної сили і тоді, коли участь у даній справі, і відповідно в даному допиті захисника було обов'язково, і коли обвинувачений (підозрюваний) за власною ініціативою відмовився від допомоги захисника на попередньому слідстві.
. 2 Допустимість доказів, отриманих на підставі результатів ОРД
Деякі автори, вважали: оскільки ОРД супроводжується неконтрольованим обмеженням конституційних прав громадян і не дає достовірної інформації, її результати не можуть вводитися в кримінальний процес в якості доказів.
Здається, що як сама ОРД, так і використання її результатів у кримінальному процесі, спирається на положення ч. 3 ст. 55 Конституції РФ, що допускає обмеження федеральним законом конституційних прав і свобод людини і громадянина. Конституційний Суд РФ і Верховний Суд РФ визнають можливість обліку результатів ОРД в доведенні.
Загальна декларація прав людини 1948 р (ст. 12) та Європейська конвенція про захист прав людини та основних свобод (ст. 8) допускають можливість втручання держави в приватне життя громадян при наявності процедурних гарантій. Європейський Суд з прав людини, рішення якого обов'язкові для російських правопрімененітелей, не ставить під сумнів можливість використання в доведенні відомостей, отриманих при проведенні спеціальних оперативних заходів.
Наприклад, у справі «Шенк проти Швейцарії» Європейський Суд вказав, що «використання як доказ записи, отриманої нелегальним (« нелегальним »в сенсі« негласним ») шляхом, є законним, оскільки це дозволено швейцарським законодавством ».
Сказане означає, що здійснення ОРД і процесуальне використання її результатів відповідає як Конституції РФ, так і нормам міжнародного права.
Як вказує ч. 2 ст. 11 ФЗ про ОРД, результати ОРД можуть «... використовуватися в доведенні по кримінальних справах відповідно до вимог кримінально-процесуального законодавства Російської Федерації, що регламентують збирання, перевірку та оцінку доказів», з метою встановлення обставин, що підлягають доказуванню і передбачених у ст. 73 КПК РФ. Примітно, що П.А. Лупинская вважає таке формулювання неточною, оскільки вона «... може дати підставу для висновку, що оперативні матеріали вже з моменту їх подання повинні розглядатися як докази».
Згідно ст. 89 КПК України в процесі доказування забороняється використання результатів оперативно-розшукової діяльності, якщо вони не відповідають вимогам, які висуваються до доказів кримінально-процесуальним кодексом.
Результати ОРД не володіють ознакою допустимості. У зв'язку з отриманням їх поза процедурою, встановленою в КПК РФ, також виникають сумніви в относимости і достовірності оперативних даних, а також у допустимості методів отримання цих даних (неприпустимо в доведенні використовувати нехай і правдиву інформацію, але отриману в результаті насильства і т.п.).
Таким чином, дані, отримані в ході ОРД, можуть стати доказами, якщо будуть отримані в рамках процедури збирання доказів, передбаченої в КПК і знайдуть закріплення в процесуальних джерелах, перерахованих у ч. 2 ст. 74 КПК РФ.
Суд має право оцінювати не матеріали ОРД, що містять юридично значиму інформацію, а витягнуті з них процесуальними способами і закріплені в процесуальних джерелах фактичні дані. Загальне правило використання результатів ОРД, передбачене ст. 89 КПК РФ, можна перефразувати так: для обгрунтування висновків про обставини, що складають предмет доказування, можна використовувати інформацію, отриману в ході ОРЗ, якщо ця інформація отримана і зафіксована за допомогою засобів, зазначених у КПК РФ.
При цьому доказом буде не" продукт» ОРД, а результати кримінально-процесуальної діяльності, отримані при провадженні слідчих і судових дій. З цього приводу Е.А. Частка пише: «У доведенні використов...
