права займатися комерційною діяльністю, згідно зі ст. 45 ЗоАП [35].
Фінансові умови, на яких користувачам пропонується укласти угоду з організаціями, які управляють майновими правами на колективній основі, найчастіше ніяк не пов'язані з встановленими мінімальними ставками авторського винагороди, розрахунок сум угоди, як правило, не наводиться. Загальноприйняті в світовій практиці методики обчислення авторської винагороди, зокрема, за публічне виконання на телебаченні і радіо, значно спрощуються, наводячи до дисбалансу інтересів учасників даних правовідносин у користь своєкорисливих інтересів організацій, які управляють майновими правами на колективній основі.
Проблема монополії авторсько-правових товариств не нова для світової спільноти. Загальновизнаним є положення про те, що діяльність авторсько-правових товариств як абсолютних монополістів повинна бути під адекватним контролем. У ряді країн (наприклад, Франція) застосовується загальний антитрестовский закон. У тих країнах, де авторсько-правові товариства не підпадають під антитрестове законодавство (наприклад, Німеччина) передбачена арбітражна процедура. Так, в Німеччині, у разі спору між авторсько-правовими товариствами та користувачами про розмір винагороди відповідна ліцензія буде видана, якщо запитане винагороду сплачено або покладено на депозит до судового рішення про судову сплату [36].
У законі винагороду, що виплачується за авторським договором, іноді іменується "Авторським винагородою" (п. 4 ст. 16; п. 2 ст. 28 ЗоАП). Це вираз означає, що мова йде про винагороду, яка виплачується за авторському праву. Але це винагорода виплачується не обов'язково автору: вона виплачується і іншим власникам авторських прав, передавальним права за авторськими договорами [37].
Як вже зазначалося раніше, в якості звичайного способу визначення розміру винагороди виступає визначення його у вигляді відсотка від доходу, отриманого від використання твору (ч. 1 п. 3 ст. 31 ЗоАП).
Умова про те, що винагорода повинна визначатися в авторському договорі у вигляді певного відсотка від доходу, є рекомендаційним - законодавець як б № підштовхує "сторони до встановлення винагороди таким способом.
Разом з тим, Закон допускає можливість визначення винагороди іншим чином, якщо визначити винагороду у вигляді відсотка від доходу "неможливо ... в зв'язку з характером твору або особливостями його використання "(п. 3 ст. 31).
Слід вважати, що якщо сторони підписали авторський договір, за яким винагороду визначено "іншим чином", жодна зі сторін - ні автор, ні користувач вже не може посилатися на те, що винагорода можна було визначити у вигляді відсотка від доходу.
Авторський договір може передбачати виплату авансу (ст. 33 ЗоАП).
Авансом вважаються будь-які суми, що виплачуються до того, як у користувача утворюється дохід від використання твору.
Обов'язок виплати авансу встановлюється лише для договорів замовлення (див. п. 2 ст. 33 ЗоАП).
Договір може передбачати різні терміни виплати винагороди.
Якщо термін виплати винагороди у договорі не зазначено, винагорода має виплачуватися відразу ж після утворення доходу у покупця.
Ч. 2 п. 3 ст. 31 ЗоАП вводить правило про індексацію мінімальних ставок авторської винагороди одночасно з підвищенням (або зниженням) мінімальних розмірів оплати праці.
Це правило про індексацію застосовується тільки до тих мінімальними ставками винагороди, які затверджені (або будуть затверджені) Урядом РФ.
Правило про індексацію не повинно застосовуватися до розмірів і сум авторської винагороди, які встановлені в окремому авторському договорі (якщо договір виповнюється своєчасно).
Правило про індексацію має застосовуватися лише до тих випадків, коли мінімальна ставка авторської винагороди визначена не у вигляді відсотка від доходу, а іншим чином, наприклад у твердій сумі.
Оскільки всі затверджені мінімальні ставки виражені у вигляді відсотка, необхідності в застосуванні правил про індексацію до цих ставок не виникає.
У договорах подібного роду має бути зазначено максимальну кількість копій, яке користувач має право виготовити і розповсюдити. Перевищення цього числа копій вимагає укладення нового договору.
В
Глава 4. Порядок укладення, зміни та припинення авторського договору
4.1. Порядок укладення авторського договору і його сторони
Підсумком узгодження умов, які сторони вважатимуть суттєвими, є висновок договору (ст. 432 ЦК РФ).
Порядок укладення договору зумовлюється ступенем готовності твори. Так, за договором на готовий твір автор передає готовий твір, а за договором замовлення автор бере на себе зобов'язання створити твір у майбутньому. ЗаОП не передбачає процедуру укладання договору, тому порядок визначається главою 28 ЦК РФ "Укладення договору". Вважають за доцільне розглянути дане питання з урахуванням сформованої практики....
