При цьому відповідно до ст. 28 Закону "Про приватизацію державного та муніципального майна" межі ділянки, що підлягає відчуженню, визначаються на підставі плану, що надається покупцем і посвідченого органом, що здійснює діяльність з ведення державного земельного кадастру. p> На підставі викладеного та з урахуванням того, що в користуванні ТОВ фактично перебував земельну ділянку площею 400 кв. м, ВАС визнав обгрунтованою вимогу суспільства на викуп землі вказаної площі.
Дане рішення видається спірним, оскільки суд не дослідив питання про відповідність розміру земельної ділянки функціональним призначенням об'єкта нерухомості. Відповідно до ЗК РФ надання земельних ділянок здійснюється за конкурсом (аукціону), крім випадків, передбачених чинним законодавством (ст. 38). Одним з таких випадків є виключне право власника нерухомого майна на придбання земельної ділянки, на якій зазначене майно розташовується (ст. 36 ЗК РФ). p> Проблема коментованої Постанови ВАС полягає в тому, що використання фактичного розміру землекористування може розглядатися як презумпція виключного права на викуп земельної ділянки без аукціону незалежно від площі об'єкта нерухомості та розміру ділянки, необхідної для його експлуатації. Така ситуація виникла при розгляді справи ФАС Північно-Кавказького округу, [30] коли власник нерухомого майна площею 5,3 кв. м претендував на викуп земельної ділянки розміром 1978 кв. м.
З обставин спору слід було, що адміністрація муніципального освіти і громадська організація (далі - організація) уклали договір оренди землі для організації платної автостоянки. У період дії договору орендар обгородив ділянку і побудував сторожовий пост площею 5,3 кв. м з наступною реєстрацією права власності. Надалі організація і муніципалітет уклали новий договір оренди земельної ділянки в розмірі 1978,5 кв. м строком на три роки і зареєстрували його в установленому порядку.
Після закінчення терміну оренди організація, яка не звільняючи ділянку, звернулася до муніципалітету і комітету з управління майном із заявою про приватизацію землі площею 1978,5 кв. м. Отримавши відмову, організація подала позов до суду, обгрунтовуючи свої вимоги п. 7 статті 36 ЗК РФ, де сказано, що межі і розміри земельної ділянки визначаються з урахуванням фактично використовуваної площі.
Суд обгрунтовано визнав дану позицію неспроможною, оскільки згідно з п. 2 ст. 35 ЗК РФ площа земельної ділянки, зайнята будівлею, будовою, спорудою і необхідна для їх використання, визначається відповідно до пункту 3 статті 33 Земельного кодексу. Тобто необхідно керуватися нормами відведення земель для конкретних видів діяльності або правилами землекористування і забудови, землевпорядної, містобудівної та проектної документацією (п. 3 ст. 33). Тому суд зробив правильний висновок, що розмір земельної ділянки безпосередньо пов'язаний з функціональним призначенням об'єкта. Протилежне тлумачення веде до того, що, зловживаючи положеннями ст. 36...
