ноді вважають постанови Верховного Суду РФ, Конституційного Суду РФ і Вищого Арбітражного Суду РФ. Але фактично це не судові прецеденти, а роз'яснення чинного законодавства.
З урахуванням особливостей дії судового прецеденту в часі вченими виділяються три варіанти його застосування:
новий прецедент застосовується тільки до правовідносин, які виникли після його прийняття (перспективне дію прецеденту);
новий прецедент може застосовуватися не тільки до правовідносин, які виникли після його прийняття, а й до фактів справ, що знаходяться у виробництві раніше (справжнє перспективне дію прецеденту);
новий прецедент може застосовуватися не тільки до правовідносин, які виникли після, але і до його прийняття (ретроспективне дію). У цьому випадку спостерігається зворотна сила прецеденту.
У Європі склалася практика Європейського суду з прав людини отримала назву прецедентної. Норми Конвенції про права людини та основні свободи не застосовуються судом окремо від тих рішень, які були винесені раніше Судом по застосуванню цієї статті чи норми. Формулюючи будь клопотання до Європейського суду, треба обов'язково посилатися на існуючу практику Європейського суду.
Говорячи про співвідношення прецеденту і закону, слід враховувати, щонайменше, три чинники.
По-перше, втрату прецедентом із другої половини XIX ст. свого верховенства в правовій системі.
По-друге, неоднозначність взаємин закону і прецеденту, бо пріоритетом володіє і закон по відношенню до прецеденту, оскільки останній може бути відмінений нормою закону, і судовий прецедент по відношенню до закону, що випливає з обов'язку суду тлумачити акти парламенту.
При цьому лише норми законодавства, які отримали судове тлумачення, вважаються частиною загального права. У підсумку при розгляді справ судді застосовують не норму закону як таку, а норму, що виникла при її тлумаченні.
Нарешті , третій фактор - це у відомому сенсі наддержавний характер загального права, чинного у великій групі англомовних країн. Внаслідок цього судді у відомих випадках зобов'язані застосовувати іноземні прецеденти, що вступає в конфлікт з принципом верховенства юрисдикції національних судів і верховенства конституції в системі джерел права. Разом з тим, будучи санкціонованим применившим його судом, судовий прецедент перестає бути іноземним і стає джерелом національного права.
Отже, юридичний прецедент (судовий чи адміністративний) - це рішення судового чи адміністративного органу, яка послужило зразком (еталоном, прикладом) при розгляді подібного (аналогічного) справи й стало юридичним правилом. Строго кажучи, судовий прецедент - це судове рішення, в якому суд фіксує, знаходить нову юридичну норму і використовує її для вирішення своєї справи, тобто прецедентом може бути названо і одиничне судове рішення.
Разом з тим в країнах загального права вважають, що прецедент створюється декількома судовими рішеннями.
§ 2. Юридичний прецедент: види
Говорячи про види юридичної прецеденту, ми ра злічаем судовий і адміністративний прецеденти.
Основний вид юридичної прецеденту - це судовий прецедент .
У сфері управлінської діяльності держави джерелом права може бути адміністративний прецедент.
Судовий прецедент - це також вельми поширена форма права, проте істотно відрізняється від нормативно-правового акта як за процедурою появи на світ raquo ;, так і по органу, що створює право.
Таким органом є суд. Але ж суд застосовує право, вирішує на основі відповідних правових норм майнові, трудові та інші спори, розглядає кримінальні справи. Як же він може бути творцем права?
Теорія права досить аргументовано розкрила цю історичну загадку.
Відповідь полягає, насамперед, у змісті законів, які мають загальний характер, охоплюють своїм регулюванням в узагальненій, абстрактній формі певний вид суспільних відносин, встановлюють загальне правило поведінки. У цьому узагальненому правилі і полягає соціальна цінність, сенс закону. Згадаймо, що цю цінність закону знали вже в давнину. Права не встановлюються виходячи з випадку - Стверджував видатний юрист Стародавнього Риму Цельс.
Але в цьому узагальненому змісті закону полягає і його недолік, слабкість. Життя завжди виявляється набагато складніше, багатшими, винахідливішим raquo ;, ніж правило, яке встановлює законодавець для регулювання тих чи інших суспільних відносин. Тому застосовуючи ...
