ми правової та політичної надбудови. Необхідно розділяти поняття пробілу в правовому регулюванні і пробілу в юридичній надбудові, тобто прогалини в визначенні сфери правового регулювання, кажучи російською мовою, різниця між першими і другими полягає в тому, що для перших законодавець усвідомлює необхідність правового регулювання даного типу суспільних відносин, а для других - ні. Відмінності між прогалинами в законах і праві для російського права вважаються і збігаються один з одним. Хоча деякі відмінності прогалин у законі від прогалин у праві існують і полягають приблизно в наступному: для прогалин у законі характерна відсутність праворегулірованія в законі, а присутність його в підзаконному акті, тобто не відповідний рівень юридичної сили і його не відповідність значущості правовідносини.
Коло суспільних відносин, що складають сферу правового регулювання, встановлюється законодавцем двома способами.
перше, кожна юридична норма регулює окремий вид суспільних відносин, ознаки якого описуються в її гіпотезі. Таким чином, кожна норма має свої В«ДілянкуВ» в загальній сфері правового регулювання. Сукупність подібних В«ДілянокВ», якщо мати на увазі всі без винятку норми якої галузі, і складе загальну сферу правового регулювання даної галузі.
друге, коло відносин, які визнаються правовими, законодавець закріплює за галузями права за допомогою спеціалізованих норм. Такі норми призначені для встановлення кола відносин, що входять у сферу правового регулювання. Так, ст. 2 ГК РФ має заголовок «³дносини, що регулюються цивільним законодавством В». У ч. 1 названої статті передбачено, що В«громадянське законодавство визначає правове становище учасників цивільного обороту, підстави виникнення та порядок здійснення права власності та інших речових прав, виняткових прав на результати інтелектуальної діяльності (Інтелектуальної власності), регулює договірні та інші зобов'язання, а також інші майнові та пов'язані з ними особисті немайнові відносини, засновані на рівності, автономії волі і майновій самостійності їх учасників В». У ст. 2 «³дносини, регульовані сімейним законодавствомВ» Сімейного кодексу РФ записано: «ѳмейне законодавство встановлює умови і порядок вступу в шлюб, припинення шлюбу та визнання його недійсним, регулює особисті немайнові та майнові відносини між членами сім'ї: подружжям, батьками та дітьми (усиновителями і усиновленими), а у випадках і в межах, передбачених сімейним законодавством, між іншими родичами та іншими липами, а також визначає форми і порядок влаштування в сім'ю дітей, які залишилися без піклування батьків В». Аналогічним чином фіксується коло правових відносин і в інших галузях права.
Разом з тим для правоприменителя недостатньо визначити правовий характер розглянутого випадку. Йому необхідно знати, які його правові наслідки. Цю інформацію він може отримати лише з конкретних норм, в диспозиціях яких сформульовано в загальному вигляді права та обов'язки сторін. Якщо таких норм немає, то в наявності пробіл в законодавстві.
Прогалини в законодавстві існують в основному внаслідок двох причин: по-перше, в результаті появи нових суспільних відносин, які в момент прийняття закону не існували і не могли бути враховані законодавцем, по-друге, через упущень при розробці закону.
Таким чином, прогалини в праві є наслідком того, що жодна навіть найдосконаліша юридична система не в змозі охопити всі можливі випадки, з якими можуть зустрітися правозастосовні органи в процесі своєї діяльності.
Разом з тим, стикаючись з проблемою, що не передбаченої чинним правом, вони не повинні ухилятися від її рішення, посилаючись на відсутність належних нормативних актів, їх неповноту чи суперечливість, що приводить до аномії. Вихід із становища ставати можливим завдяки властивості правової системи саморозвиватися і, заповнюючи відсутні структурні елементи відповідно з функціональними потребами права, задовольняти потреби суспільства, що прагне до стабілізації та збереженню цілісності, а тому потребує врегулювання всіх дезорганізують його конфліктів. У результаті з'являються аналогія закону і аналогія права.
2.2. Аналогія закону і аналогія права
Аналогія закону - це застосування до не врегульованим в конкретній нормі відношенню норми закону, регламентує подібні відносини. Необхідність застосування даного прийому полягає в тому, що рішення по юридичній справі обов'язково має мати правова підстава. Тому якщо немає норми, прямо передбачає спірний випадок, то треба відшукати норму, регулюючу подібні зі спірним відносини. Правило знайденої норми і використовується в якості правової підстави при прийнятті рішення у справі.
Застосування закону за аналогією полягає в наступному. Можливо, наприклад, що при вирішенні будь-якого цивільного чи кримінальної справи виявиться, що даний випадок прямо законом не передбачений, але оскільки суд не може відмовитися в...
