ід вирішення справи з тих мотивів, що в законі є прогалина, він повинен вирішити справу на підставі закону, передбачає випадок, найбільш схожий (аналогічний) з розглянутим.
Застосування закону, що передбачає найбільш подібний випадок, за відсутності закону, який прямо передбачає розглянутий випадок, називається застосуванням закону за аналогією.
Аналогія закону полягає в наступному. Коли закон прямо не передбачає розглядається судом випадку, але передбачає інший випадок, подібний з першим в істотних рисах і розрізняються лише під другорядних, несуттєвих ознаках, суд вирішує справу на підставі закону, передбачає цей інший, але подібний випадок.
Відмінність застосування закону за аналогією від распространітельного тлумачення полягає в тому, що при распространительно тлумаченні застосовується той закон, який передбачає даний розглянутий випадок; при застосуванні ж закону за аналогією застосовується закон, що передбачають не даний випадок, а найбільш схожий з ним, тому що якраз розглянутий випадок законом взагалі не передбачений.
Застосування закону за аналогією обумовлюється тим обставиною, що жоден закон, жоден кодекс, як би докладні вони ні були, заздалегідь передбачити все різноманіття життєвих явищ, всіх випадків, не можуть. Тому завжди може виникнути випадок, що вимагає дозволу, але посередньо законом не передбачений. Тоді доводиться застосовувати закон по аналогією, тобто застосовувати закон, що передбачає найбільш схожий випадок.
Поняття В« аналогія законуВ» слід відрізняти від поняття В«аналогіяВ», застосовуваного в логіці, де аналогією (або умовиводом за аналогією) називається умовивід, у якому з подібності двох предметів в одних ознаках робиться висновок про їх схожість в інших ознаках.
Практичне застосування закону за аналогією може мати різний зміст.
Аналогія в праві має зовсім інше значення. Вона є не засобом обходу закону, а засобом, забезпечує дійсно правильне застосування закону. Допускається аналогія це не проти закону і не всупереч закону, а тільки на підставі закону та в межах закону. Тому абсолютно виключається застосування аналогії, коли даний випадок передбачено законом. Якщо ж даний розглянутий випадок прямо законом не передбачений, то необхідно встановити, як вирішує закон інші випадки того ж роду, однакові з даним випадком по суті, але відрізняються яких-небудь окремими другорядними ознаками, і застосовувати закон, що передбачає найбільш подібний за суті випадок [9].
Таким чином, аналогія може застосовуватися лише як виняток, а не як правило; її застосування обмежується вузькими рамками і виробляється лише як засіб поповнення неминучих прогалин у законі, який усіх випадків життя взагалі передбачити заздалегідь ніколи не може.
Наприклад, ст. 5 Сімейного кодексу РФ регламентує, що В«їли відносини між членами сім'ї не врегульовані сімейним законодавством, угодою сторін та за відсутності норм цивільного права, до таких відносин, якщо це не суперечить їх суті, застосовуються норми сімейного та (Або) цивільного права, що регулюють подібні відносини (аналогія закону). За відсутності таких норм права та обов'язки членів сім'ї визначаються виходячи з загальних засад і принципів сімейного та (або) цивільного права (аналогія права).
Поряд з аналогією закону ( analogia legis ) в юридичній літературі зазвичай вказується аналогія права ( analogia juris ).
Під аналогією права розуміється рішення справи на основі загальних принципів, закладених в даній правовій системі, а під аналогією закону - рішення справи на основі закону, що передбачає найбільш схожий випадок.
Цей прийом застосування права можливий у самих виняткових випадках, так як розгорнутий і стабільне законодавство регулює суспільні відносини досить повно і встановлює правові норми, що дають суду можливість вирішити на основі закону будь-який спір про право цивільному.
Слід визнати, що таке застосування права немає підстави називати аналогією права, так як в даному випадку немає ніякої аналогії (тобто подібності): йдеться не про застосуванні східного (аналогічного) закону, так як такого закону в даному разі не виявляється (інакше була б аналогія закону), а про рішення непередбаченого законом випадку на підставі загальних принципів законодавства з даного питання.
Суть розглянутих юридичних інститутів розкрита, наприклад, у частині третій ст. 10 ЦПК РРФСР. У ній визначається, що В«У разі відсутності закону, що регулює спірне ставлення, суд застосовує закон, що регулює подібне ставлення, а за відсутності такого закону виходить із загальних засад і змісту радянського законодавства В».
У першому випадку, коли пробіл заповнюється нормою, що регулює найбільш подібне суспільне ставлення, має місце аналогія закону, а в другому, коли мова йде про винесення рішення на основі загальних принципів і змісту ...
