інше зустрічну надання (ст. 423 ЦК України) за виконання своїх обов'язків за договором. Як зазначив Президія ВАС РФ під час перегляду в порядку нагляду однієї зі справ, такий договір передбачає обов'язок суспільства оплачувати послуги керуючого і проводити інші виплати у встановлених договором випадках.
Виходячи з возмездности договору, не викликає сумнівів його характеристика в якості двосторонньо зобов'язуючого (взаємного).
При аналізі всякого договору важливо дати характеристику його змісту. Коли мова йде про договір як про угоду сторін, то під змістом традиційно розуміється сукупність (або система) умов, на яких досягнуто цю угоду.
Відповідно до п. 1 ст. 432 ГК РФ договір вважається укладеним, якщо між сторонами в необхідній формі досягнуто згоди з усіх його істотних умов, тобто істотними є такі умови, які необхідні і достатні для укладення договору.
Істотною умовою будь-якого договору є його предмет (абз. 2 п. 1 ст. 432 ЦК України). У пропонованій договірної конструкції іншого істотної умови, на нашу думку, не виявляється.
Предмет договору про реалізацію функцій одноосібного виконавчого органу господарського товариства складається з двох складових і включає в себе, з одного боку, вчинення фактичних дій по управлінню справами суспільства, тобто ведення його справ, спрямоване на досягнення цілей суспільства , а з іншого - укладення угод, інших необхідних юридично значимих дій від імені товариства, тобто представництво, покликане забезпечити нормальне функціонування господарського товариства у відносинах цивільного обороту і його взаємодію з усіма третіми особами.
Вітчизняний законодавець у п. 2 ст. 69 Закону про АТ призводить приблизний і дуже загальний перелік дій, які входять в коло діяльності особи, що реалізує функції одноосібного виконавчого органу. Це, зокрема, організація виконання рішень загальних зборів акціонерів (учасників) і ради директорів (наглядової ради) товариства, діяльно?? ть від імені товариства без довіреності, у тому числі представлення його інтересів, вчинення правочинів від імені суспільства, утвердження штатів, видання наказів і видача вказівок, обов'язкових для виконання всіма працівниками товариства.
Зрозуміло, при формулюванні договірних умов сторони (учасники (акціонери) господарського товариства та особа, яка реалізує функції його одноосібного виконавчого органу) прагнуть описати їх більш докладно.
Конкретний перелік юридичних і фактичних дій, які повинні і можуть бути вчинені особою, які реалізують функції одноосібного виконавчого органу, визначається ним самостійно виходячи зі сформованих в даний момент умов цивільного обороту. Так, наприклад, на думку Президії ВАС РФ, залучення одноосібного виконавчого органу до відповідальності залежить від того, чи діяв він при виконанні своїх обов'язків розумно і сумлінно, тобто проявив він дбайливість і обачність і чи прийняв всі необхідні заходи для належного виконання своїх обов'язків.
Але в договорі сторонами можуть бути узгоджені і деякі спеціальні показники діяльності компанії. Приклади таких зустрічаються в матеріалах судово-арбітражної практики. Так, зокрема, в договорах вказують, що основними завданнями керуючої організації є досягнення і забезпечення виконання товариством ключових показників ефективності (КПЕ), а також отримання товариством прибутку або ж тільки отримання товариством прибутку. Негативний результат у вигляді збитків, понесених суспільством, або недосягнення обумовлених показників внаслідок невиконання керуючою організацією прийнятого на себе зобов'язання буде тягти відповідальність зазначених осіб. Проте варто зауважити, що якщо перший вид відповідальності (відповідальність за збитки) прямо названий на законі і може бути реалізований за допомогою так званого непрямого позову (ст. 71 Закону про АТ), то другий повинен конструюватися в рамках договору.
У вітчизняному законодавстві практично відсутні норми, присвячені договору, що укладається з особою, реалізовує функції одноосібного виконавчого органу, за винятком тих, в яких вказується на сам факт існування такого договору. Однак Закон про АТ містять правила про освіту одноосібного виконавчого органу і передачі його повноважень керуючому або керуючої організації. Допомогою тлумачення цих правил, з урахуванням загальних положень про зобов'язання та договорі визначимо порядок укладення названого договору.
Відповідно до Закону про АТ, утворення виконавчого органу товариства входить до компетенції загальних зборів акціонерів, якщо статутом товариства рішення цих питань не віднесено до компетенції ради директорів (наглядової ради) (подп. 8 п. 1 ст. 48 Закону про АТ). За рішенням загальних зборів акціонерів повноваження одноосібного виконавчого органу товариства можуть бу...
