ди буває побудована на законі: початок законності має в них особливий, превалюючий характер, закон у них першенствує і царює. Держави західної культури вже багато століть тому збудували своє життя на переважанні початку законності, яке в Нині становить чи не головну відмінну рису європейського державно-го побуту.
Першість закону в державі надає особливий вплив на всі прояви державної діяльності. Прояви ці отримують характер актів, обумовлених в тій чи іншій мірі законом, пов'язаних законом і що випливають із закону. Розглядає-вая прояви державної активності з точки зору відносин їх до закону, необхідно розрізняти такі категорії державних підзаконних функцій:
а) Закон перш за все вимагає виконання, і початок законності в державі створює особливий рід виконавчої діяльності як підзаконної галузі управління. Є два роди такий підзаконної діяльності держави - вільна і пов'язана. Закон може, з одного боку, обмежуватися виставленням деяких загальних принципів діяльності, надавши виконавцям деякий бланкет у виконанні частковостей. Так виникають виконавчі функції, засновані на вільному розсуді в межах, покладених законом. Наприклад, ст. 48 німецької конституції надає президентові республіки користуватися військовою силою в цілях примусу в тих випадках, коли окремі землі не виконують обов'язків, покладених на них законами. Рівним чином президент, у випадках порушення громадського порядку і спокою, має право вдаватися до надзвичайних заходам, включаючи користування військовою силою. Хоча заходи ці та підлягають доповіддю рейхстагу і можуть бути їм скасовані, проте вони виявляють ту сферу вільної діяльності управління, яка надається законами чолі держави.
Але закон може точно встановити, що повинні робити виконавці, позбавивши їх свободи розсуду і передбачивши окремі деталі їх поведінки. Таке передбачення завжди має свої межі і не може бути проведено безмежне. Закон не може передбачити всіх подробиць тієї діяльності, яку примушені проводити виконавці. Як би далеко не йшли його окремі приписи, він завжди залишає деякий місце вільним розсуд, яке повинен виявити всякий, навіть самий незначний, агент державної влади. Тому, якщо говорити про функції підзаконних, то проведене в їх межах відмінність вільної та зв'язаної діяльності завжди має дещо умовний характер. Справа тут йде про В«більшВ» і В«меншВ», а не про будь абсолютних відмінностях. p> б) Закон вимагає, далі, відновлення порушеного порядку тоді, коли закон не дотримується. Це становить вид державної діяльності, яка називається судової. Вона повинна бути виділена в особливу категорію, тому що для неї істотний момент реакції на порушення закону, який відсутній у виконавчих актах. Суд має справу не з проведенням в життя безпосередній волі закону, але з твердженням цієї волі по особливому, приватному нагоди - з нагоди недотримання цієї волі. Тому судовий вирок і має характер такого владного акта, який як би підтверджує закон, констатує його і виясняв. Судові акти суть як би особливий допоміжний рід діяльності по відношенню до законодавства. За відношенню до простої виконавчої діяльності судовий вирок найчастіше має значення керівне, оскільки виконавці повинні вважатися не тільки з текстом законів, а й з тими застосуваннями, які встановив суд з приводу різних конкретних правопорушень. У цьому сенсі судові акти можуть бути дуже близькі до актів законодавчим, створюючи як би особливу субсидіарне законодавство, побудоване на принципах, вироблених в офіційному законі. Така, наприклад, практика верховних судів, яким надано право остаточного тлумачення законів. Окремі тлумачення цих судів, особливо в випадках прогалин в офіційному праві, можуть мати законодавчий характер. Але і в судах нижчої інстанції, якщо їм надається право вільного тлумачення, суддя може виступати в ролі законодавця, яким був, наприклад, римський претор, яким є сучасний англійський суддя, у відомих межах суддя радянський і яким повинен бути всякий суддя за вченням школи «³льного праваВ». Потрібно завжди пам'ятати, що яка б не була свобода судового розсуду, все ж ми маємо тут справу з підзаконними державними функціями, бо розсуд це присвоюється судді законом. Рівним чином у застосуванні такого розсуду суддя пов'язаний самої конституцією суду, яка тільки і робить можливою виліт його судових функцій.
Особливу категорію підзаконних актів складають акти контрольні. До них належить перевірка, припинення та скасування одних державних актів іншими. Само собою, зрозуміло, що такі акти стають можливими тільки при значному зміцненні початку законності в державі; щоб контролювати, необхідно спочатку виробити належний порядок нормального виконання. Якщо немає ідеї усталеного законного порядку, то не може бути й ідеї контролю. Контрольні акти знаходять своє застосування в різноманітних проявах державної життя. У процесі законодавства вони здійснюються у формі veto над п...
