позначення прямо не визначено чинним цивільним законодавством. У літературі запропоновано вважати, що право на комерційне позначення повинно виникати з моменту фактичного введення такого позначення в цивільний оборот, яким повинен визнаватися перший факт використання даного позначення у підприємницькій діяльності.
ГК РФ встановив, що на території Російської Федерації діє виключне право на комерційне позначення, що використовується для індивідуалізації підприємства, що знаходиться на території Росії. Виключне право на комерційне позначення припиняється, якщо правовласник не використовує його безперервно протягом року.
У законі встановлено, що виключне право на комерційне позначення, що включає фірмове найменування правовласника або окремі його елементи, виникає і діє незалежно від виключного права на фірмове найменування. Комерційне позначення або окремі елементи цього найменування можуть бути використані правовласником в належному йому товарному знаку. Комерційне позначення, включене в товарний знак, охороняється незалежно від охорони товарного знака.
Не допускається також використання комерційного позначення, здатного ввести в оману щодо належності підприємства певній особі, зокрема позначення, схожого до ступеня змішування з фірмовим найменуванням, товарним знаком або захищеним виключним правом комерційним позначенням, що належить іншій особі, у якого відповідне виключне право виникло раніше. Насамперед це продиктовано інтересами споживачів і має на меті попередити недобросовісну конкуренцію. Деякі автори називають цей ознака новизною, яка виражається у відмінності комерційного позначення від охоронюваних засобів індивідуалізації
Правовласнику належить виключне право на використання комерційного позначення як засоби індивідуалізації належного йому підприємства будь-яким не суперечить закону способом, у тому числі шляхом зазначення комерційного позначення на вивісках, бланках, в рахунках і на іншої документації, в оголошеннях і рекламі, на товарах або їх упаковках, якщо таке позначення володіє достатніми розпізнавальних ознаками і його вживання правовласником для індивідуалізації свого підприємства є відомим в межах певної території. Одного лише фактичного використання комерційного позначення для виникнення виключного права на нього недостатньо, необхідно, щоб позначення володіло вищевказаними ознаками, про що безпосередньо сказано в п. 64 постановеннє Пленумів ЗС РФ і ВАС РФ від 26 березня 2009
Спеціально в законі вирішується питання про співвідношення прав на комерційне позначення і фірмове найменування. Фірмове найменування може використовуватися правовласником у складі належного йому комерційного позначення. Будучи включеним в комерційне позначення, воно охороняється незалежно від охорони комерційного позначення.
Поділяю думку авторів Шаблінського І. та Тіллінг Є. які відзначають, що вищі судові інстанції залишили невирішеним важливий, що виникає на практиці питання, пов'язане із застосуванням положень ст. 1 538 ГК РФ, в якій міститься поняття комерційного позначення. З буквального тлумачення зазначеної статті, як вже сказано вище, випливає, що для використання комерційного позначення повинні дотримуватися такі вимоги: комерційне позначення може використовуватися для індивідуалізації підприємства; підприємство повинно відповідати ознакам, закріпленим у ст. 132 ГК РФ.
Єдиних підходів по відношенню застосування ст. 132 ГК РФ до ст. 1 538 ГК РФ не існує. Так, підприємство у значенні ст. 132 ГК РФ розглядається як об'єкт права. Підприємством визнається майновий комплекс, використовуваний для здійснення підприємницької діяльності. Підприємство в цілому як майновий комплекс визнається нерухомість, і права на підприємство як майновий комплекс і на операції з ним підлягають державній реєстрації. Таким чином, факт приналежності прав на підприємство як майновий комплекс підтверджується свідоцтвом про право власності на дане підприємство. Тим часом на практиці такі підприємства зустрічаються вкрай рідко.
Тому має місце неоднозначне тлумачення цієї норми судами, і виникає проблема неможливості використання комерційних позначень юридичними особами, які не є власниками підприємств. Це пов'язано з буквальним тлумаченням положень ст. 1 538 ГК РФ, в якій міститься пряма прив'язка поняття «підприємство» до ст. 132 ГК РФ. Тим часом будь-які єдині рекомендації щодо застосування норм ст. 1 538 ГК РФ на даний момент відсутні.
У той же час розробники Цивільного кодексу розглядають право на комерційне позначення як «право на вивіску», яке виникає в силу самого використання позначення і не підлягає обов'язковій державній реєстрації.
Шаблинський І. та Тіллінг Е бачать необхідними в цілях вирішення даного питання роз'яснення вищих судових інстан...
