новок активів, невиконання вказівок суду про надання інформації та ін. ».
Сумлінність є не просто правовою категорією, що набуває в тій чи іншій галузі права форму принципу або презумпції і вимагає добросовісної поведінки від суб'єктів права, а є однією зі складових публічного порядку, зокрема конституційного ладу. Так, за позовом про стягнення заборгованості за договором про надання послуг, суд постановив визнати оплату послуг з удаваним правочином суперечить основам конституційного ладу, як частини публічного порядку, що припускає моральне, сумлінну поведінку учасників цивільного обороту. В якості ще одне прикладу з арбітражної практики можна навести справу за позовом ТОВ «М» до федерального державній установі «Д» про стягнення суми основного боргу за договором надання послуг, суд визначив публічний порядок як сумлінність сторін, що вступають в приватні відносини. Це означає відповідність основних принципів, закріплених у Конституції РФ і законах РФ вимогам сумлінності.
Таким чином, сумлінність слід розглядати як сукупність об'єктивного і суб'єктивного елементів, що обумовлено необхідністю обліку при вирішенні конкретної справи як внутрішнього ставлення особи до своїх дій з точки зору усвідомлення їм протиправності або правомірності своїх дій, бажання завдати шкоди третім особам, або пробачливе оману у своїй правоті. А також необхідність взяти до уваги об'єктивні фактори, які не залежать від свідомості суб'єкта правовідносин, наприклад, неможливість знати деякі обставини, що мають значення для укладення угоди, наявність норм права і панівних уявлень про моральність у суспільстві, яким повинна відповідати поведінка суб'єкта.
1.3 «Несумлінність» і «зловживання правом»: співвідношення категорій в російському цивільному праві
Почастішання випадків недобросовісної поведінки та зловживання правом в сучасних економічних умовах виявило проблему їх співвідношення як у науці цивільного права, так і в правозастосовчій практиці. Для правильного визначення їхнього співвідношення необхідно виявити зміст катЄгорій «несумлінність» і «зловживання правом».
У юридичній літературі несумлінність розуміють в більшості випадків як характеристику суб'єктивної сторони поведінки учасників цивільних правовідносин. Так, в якості недобросовісної поведінки в цивілістиці розглядають: відсутність належної дбайливості про дотримання прав та інтересів третіх осіб, усвідомлення суб'єктом своїх дій та ймовірності заподіяння ними шкоди, а також ставлення до цього знання; нечесність при здійсненні прав, виконанні обов'язків, а також спроба створити видимість права, насправді відсутнього. Несумлінність це антипод сумлінності.
На думку В.П. Грибанова, «зловживання правом - особливий тип цивільного правопорушення, скоєного уповноваженою особою при здійсненні ним належного йому права, пов'язаний з використанням недозволених конкретних форм у рамках дозволеного йому законом загального типу поведінки».
На жаль, ні теорії цивілістики, ні в правозастосовчій практиці не склалося єдиного підходу до визначення даного співвідношення. Зокрема, В.І. Ємельянов зазначає тотожність розглянутих категорій, тому як категорія «сумлінність» введена в цивільне законодавство з метою уточнення нечіткого, розпливчастого правового явища «зловживання правом». Є.В. Вавилин, навпаки, вважаючи, що заборона зловживати своїми правами введений в цивільне законодавство для уточнення ємною, оцінної категорії «сумлінність», вважає зловживання правом формою недобросовісної поведінки. Е.Е. Богданова, І.В. Сазанова також відзначають багатозначність поняття «несумлінність» по відношенню до поняття «зловживання правом».
Г.А. Гаджієв, М.М. Якубчик думають, що дані правові категорії є взаємно пересічними, але не тотожними. Г.Т. Бекназаров-Юзбашев, зіставляючи «зловживання правом» і «сумлінність», зробив висновок про їх функціональному єдності.
Позиція С.Д. Радченко полягає у відсутності взаємозв'язку між недобросовісністю в суб'єктивному сенсі і зловживанням суб'єктивними правами. Думаємо, що помилково заперечувати наявність взаємозв'язку між даними категоріями хоча б тому, що їх наслідком є ??порушення вимоги сумлінності.
Аналіз правозастосовчої практики виявив такі варіанти співвідношення розглянутих категорій. По-перше, недобросовісна поведінка є одна з умов для кваліфікації діяння як зловживання правом. Наприклад, «доводи касаційної скарги про вчинення оспорюваних правочинів в умовах зловживання правом є помилковими, оскільки несумлінність поведінки сторін з метою необґрунтованого збільшення майнових вимог до боржника матеріалами справи не підтверджена»; факт приховування майна, несумлінне поведінки та інші обставини, що свідчать про зловживання боржником своїми правами позивачем не д...
