ьно обирає - це воля; вільно погоджується - волевиявлення. Крім того, в розділі «Загальні положення» гл. I «Основні початку трудового законодавства» йдеться про поняття та заборону примусової праці, що теж, на нашу думку, має пряме відношення як до волі, так і до волевиявлення: примусова праця може мати місце тільки в відсутність вільної волі та її вільного вираження.
Відсутність в ТК РФ понять «воля» і «волевиявлення» має від'ємне значення не тільки для теорії трудового права, а й для правозастосовчої практики. Трудовий договір - це угода. Однак про те, як воно досягається, закон умовчує. Правда, у ч. 1 ст. 61 Кодексу допускається вступ договору в силу шляхом фактичного допущення до роботи з відома або за дорученням роботодавця або його представника. Деякі фахівці тлумачать ці дії як конклюдентні, тобто непряме волевиявлення. Укладення трудового договору таким способом треба розцінювати як варіант поряд з письмовою формою. Хоча згідно ч. 1 ст. 67 ТК РФ бажання, воля сторін виявляється тільки в письмовому вигляді і фіксується в договорі, підписаному сторонами.
виявили неузгодженості норм ТК РФ знаходиться пояснення.
Вимагати дотримання письмової форми трудового договору під страхом його недійсності неможливо, оскільки це вимога «вдарить» насамперед по працівнику, оскільки:
) не від нього залежить, в якій формі фіксується договір;
) він вже працює;
) не встановлено юридичну відповідальність роботодавця за її недотримання. Нарешті, у нас немає інституту недійсності трудового договору. Водночас пряме допущення альтернативної форми призвело б до повального недотримання письмової форми, хоча вона і зараз важко впроваджується [70, c. 108]. Письмова форма - правило, фактичне допущення - виняток на користь працівника, тому що здається непослідовність законодавця обумовлена, можна сказати, суттю трудового права - галузі, де класичні теоретичні конструкції можуть дати соціальний крен.
Частина 4 ст. 61 ТК РФ, згідно з якою трудовий договір працівника, не узялися до роботи у встановлений строк без поважних причин протягом тижня, анулюється, можна зрозуміти як невідповідність волевиявлення, що виразилося в укладенні трудового договору, і волі, яка, як виявилося, не була спрямована на це. Але треба зазначити, що до причин невідповідності волі та волевиявлення закон проявив байдужість; що означає «анулюється» - теж не визначається. Якщо порахувати, що анулювання договору рівноцінно його неукладеним, то ч. 4 ст. 61 ТК РФ вступить в протиріччя з ч. 1 цієї ж статті, згідно з якою договір набирає чинності з дня підписання або інший зазначений термін.
Трудовий договір стає юридичним фактом і правовідносини виникають тільки після того, як досягнута угода. Тому те, яким чином угода досягається, має найважливіше значення. По суті, це і є юридично значущий момент укладення трудового договору. Не менш важливо встановити співвідношення моментів укладення трудового договору і вступу його в силу. Ці моменти збігаються. Інакше й бути не може: саме укладений трудовий договір набуває чинності: він для цього і полягає. З іншого боку, не може вступити в силу договір, який не укладено.
Тим часом у законі немає ясності з приводу моменту укладення трудового договору. Власне, про те, коли трудовий договір вважається у...
