У літературі звертається увага на те, що в Трудовому кодексі використовуються різні терміни для позначення одного і того ж явища ( угоду raquo ;, за згодою raquo ;, може бути ), що піддається обгрунтованій критиці.
Оскільки свобода договору у сфері праці має досить обмежені рамки, хотілося б звернути увагу на один момент. У деяких рішеннях судді посилаються на те, що фізичні особи мають право самі визначати, за допомогою яких договорів встановлювати свої взаємини з роботодавцем. Як правило, ця проблема виникає у взаєминах з податковими органами при обґрунтуванні роботодавцем правильності обчислення податків в залежності від того, який договір укладений. Судді виходять з принципу свободи договору, характерного для цивільного права (стаття 421 ГК РФ), і застосовують його до трудових відносин. Аналогічна думка висловлена ??в Визначенні Конституційного суду РФ від 19 травня 2009 року № 597-О-О КС РФ. Конституційний суд РФ вказав, що свобода праці виявляється в наявній у громадянина можливості вибрати не тільки рід занять, а й порядок оформлення відповідних відносин, а також визначити, чи буде він здійснювати підприємницьку діяльність, надійде на державну службу, укладе трудовий договір або віддасть перевагу виконувати роботи (надавати послуги) на підставі цивільно-правового договору. У разі обрання договірно-правової форми він має право за угодою з особою, яка надає роботу, зупинитися на такій моделі їх взаємодії, яка відповідатиме інтересам їх обох, і укласти, відповідно, трудовий або цивільно-правовий договір на основі вільного і добровільного волевиявлення зацікавлених суб'єктів. При цьому Конституційний суд РФ підкреслив, що застосування статті 11 ТК РФ (про перекваліфікацію договору) повинно бути спрямоване виключно на припинення зловживань з боку роботодавців і фактів укладання цивільно-правових договорів всупереч наміру працівника укласти трудовий договір. Тобто судом підкреслена необхідність виявляти дійсну волю працівника, її спрямованість на укладення трудового договору (або іншого договору). Зовсім не просто довести в суді цю обставину. Враховуючи нерівність працівника і роботодавця, ситуацію на ринку праці, з принципу свободи праці та трудового договору, чинного у сфері трудових відносин (стаття 2 ТК РФ), встановлено безліч винятків щодо роботодавця. На жаль, законодавство Російської Федерації поки що не встановлює такої презумпції, і в кожному випадку податкові органи змушені доводити наявність прихованих трудових відносин.
Приховування трудових відносин, яка набула поширення в практиці, призводить до порушення балансу приватних і публічних інтересів. Роботодавець, намагаючись піти від податків та обов'язкових платежів в позабюджетні фонди, порушує закон, приховуючи трудові відносини, виплачуючи заробітну плату в конвертах raquo ;. Працівник йому потурає, а разом вони ущемляють інтереси суспільства і держави. Тим часом забезпечення балансу приватних і публічних інтересів є одним з найважливіших принципів договірного права. Принцип знайшов відображення в частині 2 статті 1 Трудового кодексу, де в якості однієї із завдань трудового законодавства називається створення умов для оптимального узгодження інтересів сторін трудових відносин та інтересів держави. Слабка виявляємість подібних порушень інспекцією з праці, низькі розміри штрафів навряд чи впораються з цим порочною практикою. Проблема прихованих трудових відносин характерна і для інших держав. У новітньому законодавстві ряду країн пішли шляхом поширення гарантій і пільг трудового законодавства не тільки на залежних працівників, але на всіх фізичних осіб, які особисто трудяться на іншу особу за винагороду. У результаті зникає грунт для приховування трудових відносин. Законодавцю слід було б звернути увагу на цю тенденцію.
Одним із принципів договірного права є обов'язковість умов договору. На жаль, багато роботодавців не вважають за потрібне дотримуватися трудовий договір, під приводом кризи змінюють його умови в односторонньому порядку, а іноді заявляють, що оскільки умова договору додаткове, значить, воно не є обов'язковим. Не завжди розуміють суть договору і працівники.
Таким чином, у сфері трудових відносин принципи договірного права мають свою специфіку і реалізуються з певними обмеженнями.
Як свідчить судова практика, в основі виникнення трудових спорів практично завжди знаходяться дії як однієї зі сторін договірних відносин, так і обох, що порушують взяті зобов'язання або зловживають наданими правами.
Праця вільний, і кожен має право вільно розпоряджатися своїми здібностями до праці, вибирати рід діяльності і професію, а також мати рівні можливості при укладенні трудового договору без будь-якої дискримінації, тобто якого б то не було прямого або непрямого обмеження прав або встановлення прямих чи непрямих переваг при укладенні трудового договору в залежност...
